應(yīng)急管理部門作為安全生產(chǎn)行政執(zhí)法部門，根據(jù)安全生產(chǎn)相關(guān)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和部門規(guī)章、政府規(guī)章以及保障安全生產(chǎn)的強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)履行安全生產(chǎn)監(jiān)管職能，依法對(duì)各類安全生產(chǎn)非法違法行為立案查處，給予違法對(duì)象行政處罰。在辦理安全生產(chǎn)行政處罰案件過程中，如何正確履行行政處罰自由裁量權(quán)，下面簡單談一談個(gè)人的一些看法。

《安全生產(chǎn)行政處罰自由裁量適用規(guī)則(試行)》（原國家安監(jiān)總局令第31號(hào)）第十三條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)或者部門規(guī)章已經(jīng)規(guī)定處罰種類的，實(shí)施自由裁量權(quán)時(shí)，不得改變行政處罰種類；對(duì)當(dāng)事人實(shí)施罰款的，其罰款額不得高于法律、行政法規(guī)或者部門規(guī)章規(guī)定數(shù)額的上限，也不得低于其規(guī)定數(shù)額的下限。”本部規(guī)章中的該條款規(guī)定了我們?cè)趯?shí)施安全生產(chǎn)行政處罰處以罰款的，不得高于上限，也不得低于下限，應(yīng)當(dāng)在法條規(guī)定的區(qū)間里作出行政處罰決定。當(dāng)然，法律規(guī)定的加重處罰和減輕處罰的情形除外，筆者從事安全生產(chǎn)行政執(zhí)法工作10余年，還從未遇到過加重或者減輕處罰的案件，實(shí)踐證明這種情況是極少數(shù)。

2010年8月16日，原國家安監(jiān)總局出臺(tái)《安全生產(chǎn)行政處罰自由裁量標(biāo)準(zhǔn)》，與《安全生產(chǎn)行政處罰自由裁量適用規(guī)則(試行)》配套，于同年10月1日起正式實(shí)施。這部自由裁量標(biāo)準(zhǔn)為實(shí)施安全生產(chǎn)行政處罰起到了很強(qiáng)的指導(dǎo)作用。隨著安全生產(chǎn)法律體系的不斷健全完善，《安全生產(chǎn)法》修正了二次，配套的地方性法規(guī)和部門規(guī)章已隨之制定或修訂，這部自由裁量標(biāo)準(zhǔn)已明顯不能滿足當(dāng)前行政執(zhí)法的需要。

2019年4月，江蘇省開始啟用全省統(tǒng)一的安全生產(chǎn)行政執(zhí)法系統(tǒng)，所有執(zhí)法檢查、行政處罰都在網(wǎng)上辦理，這是安全生產(chǎn)行政執(zhí)法一項(xiàng)重大突破，行政執(zhí)法規(guī)范化邁上了一個(gè)新臺(tái)階。同年10月，江蘇省應(yīng)急管理廳出臺(tái)了《江蘇省安全生產(chǎn)行政處罰自由裁量適用細(xì)則》，在法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章規(guī)定的處罰幅度內(nèi)，綜合考量違法的事實(shí)、性質(zhì)、手段、后果、情節(jié)和改正措施等因素，確定“罰款”數(shù)額和“暫扣許可證件”期限的細(xì)化條款。該自由裁量適用細(xì)則被運(yùn)用到執(zhí)法系統(tǒng)內(nèi)，行政處罰按照危害程度劃分為兩個(gè)或者三個(gè)檔次，在根據(jù)既定的4個(gè)因子（執(zhí)法部門可以根據(jù)實(shí)際情況統(tǒng)一增加裁量因子）作為綜合考量糾違態(tài)度、改正措施等因素確定的裁量系數(shù)，在此基礎(chǔ)上考慮是否有其他從重處罰情節(jié)，通過公式計(jì)算最終確定處罰結(jié)果。該自由裁量適用細(xì)則的實(shí)施，有效地防止了執(zhí)法機(jī)關(guān)和執(zhí)法人員濫用自由裁量權(quán)，使同一情形的違法行為處罰幅度相當(dāng)，體現(xiàn)了安全生產(chǎn)行政執(zhí)法的公平公正。

《安全生產(chǎn)法》中未規(guī)定罰則的違法行為，根據(jù)《行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定，法規(guī)和規(guī)章為實(shí)施法律可以補(bǔ)充設(shè)立罰則，多為“可以處”或者“可以并處”，如《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》第四十三條、第四十五條、第四十六條，《江蘇省安全生產(chǎn)條例》第五十條、第五十三條等法條。這些法條雖規(guī)定“可以處”，但都規(guī)定了處罰的下限。在實(shí)際執(zhí)法過程中執(zhí)行《江蘇省安全生產(chǎn)行政處罰自由裁量適用細(xì)則》的時(shí)候，通過公式計(jì)算，罰款額度至少是執(zhí)行下限，“可以處”執(zhí)行起來就是“必須處”，“可以”二字實(shí)際沒有存在的必要。

筆者帶著疑惑查閱了全國人大常委會(huì)法工委印發(fā)的《立法技術(shù)規(guī)范（試行）（二）》（法工委發(fā)〔2011〕5號(hào)），第4.5條“規(guī)定罰款數(shù)額上限不規(guī)定下限的，表述為：可以處 ××元以下罰款。規(guī)定確定罰款數(shù)額或者數(shù)額幅度的，‘處’之前不加‘可以’”。安全生產(chǎn)有關(guān)法規(guī)和規(guī)章雖然不屬于全國人大或者其常委會(huì)制定的法律文件，但屬于安全生產(chǎn)法律體系的范圍，在安全生產(chǎn)領(lǐng)域具有普遍的約束性。從立法技術(shù)和實(shí)際執(zhí)行的角度出發(fā)，建議立法部門在下次修正過程中統(tǒng)一將規(guī)定罰款數(shù)額幅度的法條中“可以”二字刪除。

以上觀點(diǎn)，不當(dāng)之處，還請(qǐng)各位安全生產(chǎn)執(zhí)法崗位同仁和法律專業(yè)人士批評(píng)指正。