上個月我參與了江蘇省、上海市律協(xié)行政法專業(yè)委員會組織的滬蘇兩地新行政處罰法線上、線下研討會。會上,我專門就新行政處罰法的實施對安全生產(chǎn)行政執(zhí)法的影響談了幾個實務上的觀點。其中對應急管理部門公告安全生產(chǎn)失信黑名單行為我已經(jīng)發(fā)表了相關文章,在此不再重復。今天我想從一個律師角度談談新行政處罰法第47條行政處罰全過程記錄對安全生產(chǎn)行政執(zhí)法的影響。當與不當之處,依然歡迎讀者們熱烈的共情、激烈的批評、善意的指正。
新行政處罰法第四十七條規(guī)定: 行政機關應當依法以文字、音像等形式,對行政處罰的啟動、調(diào)查取證、審核、決定、送達、執(zhí)行等進行全過程記錄,歸檔保存。這頗具針對性:我國約有80%的法律、90%的地方性法規(guī)和幾乎所有的行政法規(guī),都是由行政機關來執(zhí)行,但由于執(zhí)法主體多、范圍領域廣、行為數(shù)量大,執(zhí)法能力和水平參差不齊,執(zhí)法中不嚴格、不規(guī)范、不文明、不透明等現(xiàn)象依舊存在。在應急管理部門,隨著煙花爆竹和職業(yè)危害監(jiān)管職能列入安監(jiān)部門,各級安監(jiān)機構(gòu)的監(jiān)管范圍越來越大,而各級安監(jiān)執(zhí)法機構(gòu)力量非常薄弱。執(zhí)法裝備落后,不僅人員數(shù)量不能滿足面廣量大的執(zhí)法工作需要,而且新招錄的執(zhí)法人員由于剛進入安監(jiān)隊伍缺少必要的專業(yè)知識,又未經(jīng)過專業(yè)培訓,在進行執(zhí)法、處理案件時必然會遇到困難,加上基層安監(jiān)部門有的沒有設立專門的法制管理機構(gòu)或懂法律的專職人員,沒有對日常行政執(zhí)法活動進行有效的指導與監(jiān)督,使基層行政執(zhí)法工作難免出現(xiàn)疏漏更何況新行政處罰法對行政執(zhí)法提出了更高的要求。
作為一個長期專注于行政執(zhí)法實踐的律師,我認為執(zhí)法全過程記錄法定制度嚴格規(guī)范執(zhí)法的意圖不言而喻。雖然地方層面也有過這些方面的實踐,國務院辦公廳也曾經(jīng)印發(fā)《關于全面推行行政執(zhí)法公示制度執(zhí)法全過程記錄制度重大執(zhí)法決定法制審核制度的指導意見》,明確將全面推行行政執(zhí)法“三項制度”。其中,對查封扣押財產(chǎn)、強制拆除等直接涉及人身自由、生命健康、重大財產(chǎn)權(quán)益的現(xiàn)場執(zhí)法活動和執(zhí)法辦案場所,要推行全程音像記錄。但從國家基本法律層面對行政處罰全過程記錄加以規(guī)定,這還是首次。這其中,全面實施執(zhí)法全過程記錄制度廣受聚焦,原因就在于,這關乎執(zhí)法過程基本法律最基本的事實判斷依據(jù),也就是公眾最想知道的執(zhí)法真相。
本質(zhì)上,通過文字、音像記錄等形式,對行政執(zhí)法各個環(huán)節(jié)進行記錄,全面系統(tǒng)歸檔保存,做到執(zhí)法全過程留痕和可回溯管理,既是確保程序合法的有效約束,也是保護公民權(quán)益的有效安排。尤其是相對人提起行政復議或者行政訴訟,被告行政機關就應當提供被訴行政處罰決定的全過程記錄(錄音錄像)。以往行政訴訟中被告執(zhí)法記錄儀到了關鍵時刻就“失靈”,監(jiān)控在緊要關頭“精準壞掉”,顯然還有必要預防音像記錄“在不該壞的時候壞了”。今后再出現(xiàn)“記錄丟失”之類的情況,顯然應嚴肅追究相關行政主體責任。如被告在行政訴訟舉證期限沒有正當理由不能提供完整的記錄,就會承擔舉證不能的法律后果,法庭極有可能判決被告敗訴。如被告敗訴,則之前所作出的具體行政行為視為違法,必須被撤銷或者變更。如之前的違法行政行為給原告造成了經(jīng)濟損失,則必須賠償原告損失,包括貨幣賠償,恢復原狀,返回原物等等
由此可見,全過程記錄,是對執(zhí)法的法定要求,也是對執(zhí)法者的保護。畢竟,行政處罰若出現(xiàn)不規(guī)范執(zhí)法行為,對當事人權(quán)益的傷害極大,負面社會影響也極大。若沒有直觀有力的證據(jù),僅靠執(zhí)法部門一紙事后說明,往往很難完全消除公眾的疑竇。而全過程記錄,最直觀的作用就是倒逼執(zhí)法規(guī)范化。特別是全程音像記錄,比單純的文字記錄更有說服力,也更有約束力。鏡頭之下執(zhí)法,本就是為執(zhí)法插上“監(jiān)督接頭”,讓執(zhí)法者不得不將執(zhí)法行為納入規(guī)范軌道內(nèi)。
非但如此,全程音像記錄,還是對我們安全生產(chǎn)執(zhí)法者的保護。面對生產(chǎn)經(jīng)營單位的阻撓、抗拒行政執(zhí)法等行為,他們可以在“依法”的前提下該強硬則強硬,不至于對耍潑鬧事者無計可施
向透明要公信力,讓每次執(zhí)法都經(jīng)得起監(jiān)督和檢驗,這也是全面推行執(zhí)法全過程記錄的價值所在。
北京大成(南通)律師事務所 ??周是宏律師(13921616908)
周是宏律師曾經(jīng)多年為安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局提供常年法律顧問服務,也是南通市安委會專家組成員,積累了豐富的安全生產(chǎn)行政執(zhí)法實戰(zhàn)經(jīng)驗。