【案情】

　　全民所有制建筑施工企業(yè)某房屋建筑公司（以下簡稱房建公司）承建某糧油公司一棟五層樓宿舍工程。房建公司通過《泥工承包合同》將該樓主體工程的泥工項目分包給本公司的泥工李某。該《合同書》約定：在施工過程中，屬泥工項目發(fā)生的工傷和質(zhì)量事故由乙方（李某）負(fù)責(zé)，甲方（房建公司）不負(fù)任何責(zé)任，乙方按建筑面積以11元／平方米計取手工費，乙方工作內(nèi)容為泥工主體工程屋面預(yù)制構(gòu)件安裝、里腳手架搭設(shè)及化糞池施工等，乙方包工不包料。合同訂立后，李某自行組織張某（按4.5元／日向李某計取報酬的小工）等臨時工（含泥工及小工）進場施工。施工過程中一直未搭設(shè)外腳手架和設(shè)置安全網(wǎng)等防護設(shè)施，張某在做工時不慎從四樓摔至地面，致二級肢體殘廢，全部喪失勞動能力。張某出院后，要求公司支付有關(guān)工傷待遇，公司認(rèn)為張某是由李某自行招用的，公司與張某之間并無勞動關(guān)系，因此拒絕了張某的要求。張某遂申訴至當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會，要求公司支付工傷待遇。

　　【處理結(jié)果】

　　仲裁庭認(rèn)為，張某雖非房屋建筑公司直接招用進廠，但李某本人并無招工權(quán)，其招用張某是為了完成公司指派的任務(wù)，且得到公司的默認(rèn)，李某招用張某應(yīng)視為代理公司雇工的行為。據(jù)此認(rèn)定張某與公司之間存在事實上的勞動關(guān)系。仲裁庭依法裁決如下：（1）房建公司支付張某醫(yī)療費、護理費等25000元。（2）房建公司一次性支付張某傷殘撫恤金13800元，傷殘補助金2970元。（3）仲裁費由房建公司全部承擔(dān)。

　　【案例分析】

　　由于企業(yè)用工制度不完善，在許多工傷爭議中，都需要對是否存在勞動關(guān)系仔細(xì)研究一番。本案即是一例。本案所涉及的主要是企業(yè)內(nèi)部承包體制下的勞動關(guān)系與工傷賠償問題。

　　如何確定本案的勞動法律關(guān)系呢？有的意見認(rèn)為，李某與張某存在（雇傭）勞動法律關(guān)系，理由是張某是由李某直接雇請并向李某計取勞動報酬，張某與房建公司沒有直接的法律關(guān)系，這是有失偏頗的。筆者認(rèn)為，本案的勞動法律關(guān)系僅存在于用人單位——房建公司和以李某為代表的泥工、小工等臨時工（即勞動者）之間。房建公司與李某訂立的承包合同是一種內(nèi)部承包合同，其本質(zhì)上屬勞動合同，其以11元／平方米確定的承包方式只能視為一種計件工資形式。泥工項目的勞務(wù)不可能由一個人來獨立完成，這應(yīng)是人所共知的，因此，形式上是以李某為一方，但實際上代表了張某等全體臨時工，因而這種“承包”合同可視為勞動法中所確定的集體合同的特殊形式，李某所謂的“自行組織民工”的行為實際是一代理雇工行為。

　　既然張某與公司之間存在事實上的勞動關(guān)系，那么，張某在工作時間、工作區(qū)域因工作原因造成的傷亡，自應(yīng)認(rèn)定為工傷事故，并由用人單位即房建公司承擔(dān)工傷待遇。至于房建公司有無過錯，在所不問。這是我國勞動法律規(guī)范所確認(rèn)的用人單位（雇主）不依其是否存在過錯為前提而應(yīng)承擔(dān)工傷賠償責(zé)任這一特殊的歸責(zé)原則所決定的。由于房建公司與李某訂立的合同中關(guān)于房建公司不承擔(dān)工傷責(zé)任的條款違反法律規(guī)定和社會公共利益，所以，這一條款是無效的。

　　本案中，李某作為泥工項目承包者，在工程周邊沒有安全防護設(shè)施的情況下進行施工，屬違章作業(yè)。房建公司在承擔(dān)張某工傷待遇的同時，可以根據(jù)有關(guān)規(guī)定對李某給予行政處分。

　　本案與前一案例同屬建筑工程承包過程中的工傷爭議，但處理結(jié)果截然不同。前一案例屬對外承包，包工頭（即包工負(fù)責(zé)人）是臨時工的雇主，承擔(dān)臨時工的工傷待遇。只有在包工頭確實無力承擔(dān)時，才由發(fā)包人直接承擔(dān)。本案則屬建筑企業(yè)內(nèi)部承包，承包人是建筑企業(yè)的職工，他為完成承包任務(wù)而招用臨時工應(yīng)視為代理企業(yè)雇工，所以，應(yīng)由建筑企業(yè)直接承擔(dān)臨時工的工傷待遇。

　　需要指出的是，本案中臨時工張某的工資低于當(dāng)?shù)卣?guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，仲裁裁決中按張某實際月工資計算傷殘撫恤金和一次性傷殘補助金是不妥當(dāng)?shù)摹Ｕ_作法應(yīng)該是按照最低工資標(biāo)準(zhǔn)計算。

　　【法律依據(jù)】

　　《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》

　　第二十二條　職工因工致殘被鑒定為一級至四級的，應(yīng)當(dāng)退出生產(chǎn)、工作崗位，終止與企業(yè)的勞動關(guān)系，發(fā)給工傷傷殘撫恤證件，并享受以下待遇：

　　（一）按月發(fā)給傷殘撫恤金，標(biāo)準(zhǔn)分別為本人工資的百分之九十至百分之七十五。其中：一級百分之九十，二級百分之八十五，三級百分之八十，四級百分之七十五。

　?。ǘ┌l(fā)給一次性傷殘補助金，標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于傷殘職工本人十八至二十四個月工資。其中：一級二十四個月，二級二十二個月，三級二十個月，四級十八個月。

　?。ㄈ┗疾r按醫(yī)療保險有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，對其中執(zhí)行由個人負(fù)擔(dān)部分有困難的，由工傷保險基金酌情補助。

　?。ㄋ模┮椎匕布业?，發(fā)給相當(dāng)于本省、自治區(qū)、直轄市上年度職工平均工資六個月的安家補助費。旅途所需車船費、旅館費、行李搬運費和伙食補助費，按照本單位職工因公出差標(biāo)準(zhǔn)報銷。

　　第二十三條　因工致殘被鑒定為一級至四級并按本辦法第二十二條規(guī)定領(lǐng)取待遇的，到達退休年齡時，繼續(xù)由工傷保險基金支付傷殘撫恤金。傷殘撫恤金低于按養(yǎng)老保險規(guī)定計發(fā)的養(yǎng)老金標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)按養(yǎng)老金的標(biāo)準(zhǔn)由工傷保險基金補足差額部分。社會保險經(jīng)辦機構(gòu)同時應(yīng)將該職工在養(yǎng)老保險基金中個人賬戶的個人繳費部分轉(zhuǎn)人工傷保險基金。

　　第二十六條　工傷傷殘撫恤金和供養(yǎng)親屬撫恤金，由省、自治區(qū)、直轄市根據(jù)上年度職工平均工資增長的一定比例每年調(diào)整一次。

　　第二十七條　領(lǐng)取傷殘撫恤金的職工和因工死亡職工遺屬，本人自愿一次性領(lǐng)取待遇的，可以一次性計發(fā)有關(guān)待遇并終止工傷保險關(guān)系，具體計發(fā)辦法由各省、自治區(qū)、直轄市勞動行政部門規(guī)定。

　　《勞動部辦公廳關(guān)于如何確認(rèn)臨時工用工主體的復(fù)函》

　　當(dāng)包工負(fù)責(zé)人是國有企業(yè)的職工時，由于職工本人沒有招用臨時工的權(quán)利，所以應(yīng)由企業(yè)按照《全民所有制企業(yè)臨時工管理暫行規(guī)定》（國務(wù)院令第41號）負(fù)責(zé)招用臨時工，并簽勞動合同，臨時工的工傷待遇應(yīng)按《全民所有制企業(yè)臨時工管理暫行規(guī)定》辦理。